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各中級、基層人民法院，西安鐵路運輸中級、基層法院，本院各部門：

《陜西省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》經(jīng)過2020年11月17日第二十二次民事行政審判專業(yè)委員會討論通過，現(xiàn)印發(fā)你們，請認真遵照執(zhí)行。執(zhí)行中出現(xiàn)的問題，請及時報告省法院民一庭。

陜西省高級人民法院

2020年12月10日

陜西省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的解答

為妥善審理建設工程施工合同糾紛案件，統(tǒng)一裁判思路，統(tǒng)一裁判規(guī)則，根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，就相關問題解答如下，供審理案件時參考：

1.建設工程施工合同無效，當事人對于建設工程折價補償時可參照合同的哪些約定。

建設工程施工合同無效，建設工程經(jīng)驗收合格的，承包人和發(fā)包人均可主張參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。合同中關于工程價款計價方法、計價標準等與工程價款數(shù)額有關的約定可以作為折價補償?shù)囊罁?jù)。

2．固定總價合同履行中工程變更的，工程價款如何確定。

合同約定固定價款的，因發(fā)包人原因導致工程變更的，承包人能夠證明工程變更增加的工程量不屬于合同約定包干價范圍之內的，有約定的，按約定結算工程價款；沒有約定的，可以參照合同約定標準對工程量增減部分予以單獨結算；無法參照約定標準結算的，可以參照施工地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算。主張調整的當事人對合同約定的施工具體范圍、實際工程量增減的原因、數(shù)量等事實負有舉證責任。

3.當事人在建設工程施工合同之外另行簽訂的結算協(xié)議作為工程價款結算依據(jù)，若建設工程施工合同無效，該結算協(xié)議效力是否受影響。

當事人在建設工程施工合同之外簽訂的結算協(xié)議具有獨立性，建設工程施工合同是否有效不影響結算協(xié)議的效力，結算協(xié)議可以作為確定工程價款的依據(jù)。

4.如何理解《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第十三條中“雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束”。

當事人僅以在訴訟前共同與咨詢機構簽訂工程造價咨詢合同或者接收工程造價報告為由，主張將造價報告作為結算依據(jù)的，不予支持。當事人對工程造價進行結算，應當共同確認形成結算文件。

5．當事人就工程款結算達成一致后又主張索賠的，如何處理。

結算協(xié)議生效后，承包人依據(jù)協(xié)議要求支付工程款，發(fā)包人以因承包人原因導致工程存在質量問題或逾期竣工為由，要求拒付、減付工程款或賠償損失的，不予支持，但結算協(xié)議另有約定的除外。

結算協(xié)議生效后，承包人以因發(fā)包人原因導致工程延期為由，要求賠償停工、窩工等損失的，不予支持，但結算協(xié)議另有約定的除外。

當事人簽訂結算協(xié)議不影響承包人依據(jù)約定或法律、行政法規(guī)規(guī)定承擔質量保修責任。

6．建設工程施工合同約定對承包人違約行為處以“罰款”的條款的性質如何認定。

建設工程施工合同約定承包人存在工期遲延、質量缺陷或者未達到合同約定的工程質量標準、轉包或違法分包等違約行為，發(fā)包人可對承包人處以罰款的，該約定可以視為當事人在合同中約定的違約金條款。

7.欠付工程款利息的計付標準如何確定。

當事人對欠付工程款利息計付標準有約定的，按照約定處理，但計算標準不得超過依法應保護的民間借貸的最高利率。當事人對欠付工程款利息計付標準沒有約定的，對于2019年8月19日以前的利息，按照中國人民銀行同期同類貸款基準利率計算；對于2019年8月20日以后的利息，按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率（LPR）計算。

發(fā)包人是機關、事業(yè)單位和大型企業(yè)的，承包人是中小企業(yè)的，對逾期利息的約定利率低于《保障中小企業(yè)款項支付條例》規(guī)定的，按照《保障中小企業(yè)款項支付條例》規(guī)定的約定逾期利息的最低利率計算；對逾期利息沒有約定的，按照《保障中小企業(yè)款項支付條例》規(guī)定的，每日利率萬分之五計算。

8．當事人對工程價款付款時間有多次約定的，如何處理。

工程價款利息起算時間，應當自應付工程價款之日起開始計付。當事人在建設工程施工合同或者在合同履行過程中就建設工程施工所達成的一切協(xié)議如會議紀要、補充協(xié)議、結算協(xié)議等文件中，對付款時間的約定對當事人具有法律效力。上述協(xié)議與建設工程施工合同約定不一致的或上述協(xié)議就同一事項約定不一致的，應當以簽署時間在后的協(xié)議約定為準。

9．當事人約定工程價款結算后支付工程款的，工程價款利息起算時間如何確定。

建設工程施工合同約定待工程價款結算后支付工程款的，屬于當事人對付款時間約定不明。但建設工程施工合同約定待工程價款結算后支付工程款且對工程價款結算時間有明確約定的，工程價款結算次日為工程價款利息起算時間。

合同條款對發(fā)包人竣工結算審核有時間約定的，若發(fā)包人逾期未審核的，審核期滿次日為工程價款利息起算時間；在專用條款對審核時間未約定或約定不明時，可適用通用條款的約定。

發(fā)包人在合同約定的竣工結算審核期限內提出異議的，雙方當事人在起訴前完成工程價款結算的，工程價款結算次日為工程價款利息起算時間；雙方當事人在起訴前未完成工程價款結算的，當事人起訴之日為工程價款利息起算時間。

10．關于建設工程已實際交付的理解。

建設工程交付，包括已完工程交付，也包括未完工程交付。案涉工程包括數(shù)個單項工程的，應以最后子項目交付時間為整體工程交付之日。

雙方當事人沒有明確的交付行為和交接手續(xù)的，以涉案工程實際投入使用之時，視為交付之日。

未完工工程的交付，不限于工程向發(fā)包人進行交付，承包人根據(jù)發(fā)包人指示將工程交由后續(xù)施工方進行施工的也屬于工程交付。

11．《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條第（二）項中發(fā)包人對承包人提交竣工結算文件提出異議的，工程價款利息起算時間如何確定。

當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，建設工程驗收合格但沒有交付的，承包人提交結算文件之日，視為工程價款利息起算時間。但發(fā)包人在合同約定的審核期限內提出異議的或者合同沒有約定審核期限的發(fā)包人在合理期限內提出異議的除外。

發(fā)包人在合同約定審核期限或者合理期限內提出異議的，雙方當事人在起訴前完成工程價款結算的，工程價款結算次日為工程價款利息起算時間；雙方當事人在起訴前未完成工程價款結算的，當事人起訴之日為工程價款利息起算時間。

12．承包人的項目部負責人以承包人名義實施的行為效力如何判斷。

建設工程承包人設立項目部并任命項目部負責人的，項目部負責人受承包人委托從事民事行為，應視為履行職務行為，承包人應為合同主體。建設工程承包人設立的項目部負責人在承包人授權范圍外從事的行為，構成表見代理的，承包人應對外承擔責任。承包人與其設立的項目部負責人簽訂的有關內部協(xié)議，約定免除承包人對外承擔責任的條款，不具有對外效力，不能約束第三人。

對于簽訂買賣、租賃合同的行為，應當結合購買材料或租賃設備的品類、用途、交貨地點，是否用于涉案工程以及施工合同履行習慣，相對方是否善意等情況，認定是否由承包人承擔責任。

對于對外借款行為效力的認定要從嚴掌握，應當對借款流向、用途以及出借人是否善意等事實進行實質性審查，出借人要求承包人承擔還款責任的，一般不予支持；出借人舉證證明項目部負責人系獲得承包人授權，或具有款項進入承包人賬戶、實際用于工程等情形的，出借人要求承包人承擔還款責任的，可予支持。

13.借用資質的施工人直接向發(fā)包人主張工程款，如何處理。

通常情況下，借用資質的施工人只有在出借資質人怠于履行權利時，才能提起代位權訴訟。但發(fā)包人明知借用資質事實存在的，借用資質的施工人可以直接向發(fā)包人主張權利。

14.在多層轉包或者違法分包情況下，實際施工人主張各轉包人或者違法分包人均承擔付款責任，如何處理。

在多層轉包或者違法分包情況下，實際施工人原則上僅可以要求與其有直接合同關系的轉包人或者違法分包人對工程欠款承擔付款責任。

實際施工人向發(fā)包人主張權利的，為查明發(fā)包人欠付工程款的數(shù)額，應追加總承包人作為第三人。其余違法分包人、轉包人如未參與實際施工，不影響案件事實查明的，可以不追加為案件訴訟主體。

15.承包人主張建設工程價款優(yōu)先受償權的起算時間如何確定。

行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限自發(fā)包人應當給付工程價款之日起算。當事人對應付款時間有明確約定的，按照當事人約定；無明確約定的，可以參照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定審查處理。

16.工程款債權的受讓人主張對建設工程價款優(yōu)先受償權一并受讓，如何處理。

建設工程價款優(yōu)先受償權依附于工程款債權，屬于從屬性權利，承包人將建設工程價款債權轉讓的，建設工程價款優(yōu)先受償權隨之轉讓。